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在最近的大連達(dá)沃斯夏季論壇上，國(guó)務(wù)院總理李克強(qiáng)表示，將減少對(duì)有實(shí)力又有信譽(yù)的企業(yè)到海外投資的審批事項(xiàng)，或者是放寬審批額度，并且將推進(jìn)人民幣資本項(xiàng)下的可兌換。這不由讓我們遐想，上海自貿(mào)區(qū)未來在中國(guó)企業(yè)境外投資中將發(fā)揮何等作用？
民企海外投資困難重重
根據(jù)剛剛發(fā)布的《2012年度中國(guó)對(duì)外直接投資統(tǒng)計(jì)公報(bào)》，2012年中國(guó)對(duì)外直接投資創(chuàng)下878億美元的歷史新高，同比增長(zhǎng)17.6%，首次成為世界三大對(duì)外投資國(guó)之一。但是另一方面，我們也看到中國(guó)企業(yè)境外投資仍由國(guó)企主導(dǎo)，民營(yíng)企業(yè)只占30%，較中國(guó)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)50%以上的GDP占比相去甚遠(yuǎn)。
中國(guó)的民營(yíng)企業(yè)并不熱衷于海外拓展嗎？顯然不是，中國(guó)民營(yíng)企業(yè)從來不缺乏走出去的動(dòng)力。那么，究竟是哪里出了問題？
美國(guó)經(jīng)濟(jì)危機(jī)后，不少國(guó)內(nèi)民營(yíng)企業(yè)希望趁低購(gòu)買美國(guó)的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。筆者曾代表浙江一家民營(yíng)制造企業(yè)在美國(guó)投資，最初的想法是收購(gòu)一家美國(guó)公司，吸收其在美國(guó)現(xiàn)成的銷售渠道。當(dāng)時(shí)已有一家以色列公司對(duì)該美國(guó)公司表達(dá)了收購(gòu)興趣，競(jìng)爭(zhēng)中，由于中國(guó)國(guó)內(nèi)審批遲遲不能到位，加上銀行出具的收購(gòu)資金證明無法滿足外方要求，最終，這家美國(guó)公司選擇了報(bào)價(jià)更低的以色列公司。
實(shí)踐中，還有一些民營(yíng)企業(yè)則干脆不走審批這條道，而以公司股東個(gè)人的身份通過個(gè)人自由外匯在境外設(shè)立公司。由于個(gè)人外匯每年只有五萬美元的額度，導(dǎo)致這類民營(yíng)企業(yè)的境外投資規(guī)模一直處于非常低的水平。并且，更深層的問題是會(huì)給未來股權(quán)結(jié)構(gòu)糾紛埋下隱患。
境外投資中存在的制度問題
民營(yíng)企業(yè)往往通過在境外新設(shè)企業(yè)或收購(gòu)境外公司，實(shí)現(xiàn)走出去的愿望。在收購(gòu)境外公司方面，存在兩種模式：一是橫向收購(gòu)境外同類型的公司，獲取該公司的品牌、技術(shù)及渠道；二是縱向收購(gòu)境外上下游關(guān)聯(lián)企業(yè)，完成企業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈整合，降低成本，實(shí)現(xiàn)資源的全球配置。目前，我國(guó)民營(yíng)企業(yè)境外投資主要存在以下四個(gè)問題：
一、審批程序較繁瑣。
根據(jù)我國(guó)目前的法律規(guī)定，中央企業(yè)境外投資僅需進(jìn)行網(wǎng)上備案，商務(wù)部于3個(gè)工作日內(nèi)進(jìn)行審查，只要材料完整且符合法定形式，即可頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。但是，對(duì)于民營(yíng)企業(yè)則采取更為嚴(yán)格的核準(zhǔn)制。
其次，大部分的境外投資項(xiàng)目還需經(jīng)過發(fā)改委審批。法律規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)需要在境外競(jìng)標(biāo)之前向發(fā)改委提交信息報(bào)告。在信息報(bào)告獲得確認(rèn)后，方可進(jìn)行對(duì)外談判簽約，提出約束性報(bào)價(jià)及投標(biāo)。實(shí)踐中，境內(nèi)企業(yè)通常要花費(fèi)數(shù)月時(shí)間來獲得發(fā)改委的確認(rèn)。這無疑束縛住了企業(yè)，當(dāng)存在多個(gè)競(jìng)爭(zhēng)收購(gòu)方時(shí)，國(guó)內(nèi)企業(yè)將無法迅速完成交易，往往遭遇核準(zhǔn)時(shí)間與項(xiàng)目簽約時(shí)間難以協(xié)調(diào)的尷尬局面。
二、外匯出境限制較多。
對(duì)于境外投資中最主要的外匯管理問題，目前分為匯出前期費(fèi)用的核準(zhǔn)和外匯登記證與外匯匯出的核準(zhǔn)兩方面。對(duì)于前者，法律規(guī)定境外投資的前期費(fèi)用的匯出，一般不得超過境內(nèi)企業(yè)申請(qǐng)的境外投資總額的15%，且必須與境外投資直接相關(guān)，只能用于諸如交易保證金支付、場(chǎng)地租賃、人員及中介機(jī)構(gòu)聘用等有限目的；對(duì)于后者，法律要求境內(nèi)企業(yè)分期匯出的，每次匯出均需外匯匯出核準(zhǔn)，欲開立境外銀行賬戶的，也應(yīng)當(dāng)取得外匯部門的批準(zhǔn)。
三、境外并購(gòu)貸款安排困難。
境內(nèi)企業(yè)所需的并購(gòu)資金通常包括企業(yè)的自有資金，或是銀行借款，這在境外并購(gòu)中尤為重要。境外的賣方一般在交易初始就會(huì)要求境內(nèi)的買方提供證明其有足夠能力進(jìn)行收購(gòu)的資金證明。目前，很多企業(yè)選擇利用香港作為中轉(zhuǎn)取得并購(gòu)貸款。但直接從中國(guó)內(nèi)地金融機(jī)構(gòu)獲取貸款的難度卻非常高。這促使一部分民營(yíng)企業(yè)轉(zhuǎn)而以高出法定利率許多的代價(jià)從黑市拆借資金，這種融資方式不僅成本高，風(fēng)險(xiǎn)大，也極大損害了國(guó)內(nèi)的金融安全。
四、境外投資的稅法障礙。
傳統(tǒng)的境外投資方式往往通過母公司在第三國(guó)或地區(qū)設(shè)立的中間控股公司，間接向東道國(guó)新設(shè)或并購(gòu)企業(yè)。這種間接投資的模式主要優(yōu)點(diǎn)在于，可以充分利用各個(gè)國(guó)家及地區(qū)間的雙邊或多邊稅收協(xié)定，以達(dá)到優(yōu)化稅負(fù)的效果。拿歐盟來講，根據(jù)《歐盟母子公司指導(dǎo)意見》的規(guī)定，如果母子公司均設(shè)立在歐盟成員國(guó)，在滿足一定的條件下，母公司獲得的從子公司分配的股息可以免于繳納預(yù)提所得稅。
但是，目前這種投資方式正遭受我國(guó)稅法的嚴(yán)峻考驗(yàn)。2009年起，國(guó)家稅務(wù)總局下發(fā)了《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于簡(jiǎn)化判定中國(guó)居民股東控制外國(guó)企業(yè)所在國(guó)實(shí)際稅負(fù)的通知》及《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于強(qiáng)化跨境關(guān)聯(lián)交易監(jiān)控和調(diào)查的通知》等多項(xiàng)文件。其中最重要的變化是，境內(nèi)公司在境外設(shè)立的中間公司有可能被視為中國(guó)境內(nèi)居民企業(yè)法人，從而無法通過在中間公司留存收益來實(shí)現(xiàn)稅收遞延的效果。這很大程度上影響了中國(guó)企業(yè)在海外投資的現(xiàn)金流。
未來有關(guān)自貿(mào)區(qū)的設(shè)想
面對(duì)上述問題，筆者在想，自貿(mào)區(qū)可以做什么呢？
未來的上海自貿(mào)區(qū)，相信政府將從簡(jiǎn)化自貿(mào)區(qū)內(nèi)企業(yè)境外投資的審批程序入手，逐步推行人民幣資本項(xiàng)目可兌換，為企業(yè)的跨境資本流通提供便利。通過政策鼓勵(lì)境外金融機(jī)構(gòu)落戶自貿(mào)區(qū)，為企業(yè)提供走出去的并購(gòu)貸款，拓寬企業(yè)融資渠道。加強(qiáng)并購(gòu)融資工具的創(chuàng)新，鼓勵(lì)信貸融資向票據(jù)融資、融資租賃及債券融資的多元化轉(zhuǎn)變，并積極為企業(yè)提供良好的匯率風(fēng)險(xiǎn)管理工具。另外，目前透露的將在自貿(mào)區(qū)內(nèi)實(shí)行境外投資所得稅分期繳納，也將為企業(yè)提供更好的現(xiàn)金支持。
過去，通過政府資金立項(xiàng)給企業(yè)報(bào)銷海外開辦費(fèi)等措施，雖然給予了企業(yè)一定實(shí)惠，但無法在根本上解除民營(yíng)企業(yè)境外投資的束縛。正如上海市綜保區(qū)官員所說，自貿(mào)區(qū)將著眼制度的改革，而不是簡(jiǎn)單的政策優(yōu)惠。相信在此次創(chuàng)建的自貿(mào)區(qū)中，政府將與企業(yè)共同探索未來的制度突破，為境外投資創(chuàng)造一個(gè)良好的發(fā)展模式，這也將標(biāo)志著中國(guó)民營(yíng)企業(yè)走出去時(shí)代的真正到來。
（作者系上海段和段律師事務(wù)所合伙人） | 
